中國對專利的申請依據《專利法》及《專利法實施條例》實行審查制,對發明專利採用早期公開、請求審查的制度;對實用新型和外觀設計則採用形式審查的制度。
國家知識產權局負責管理全國的專利工作,統一受理和審查專利申請,依法授予專利權。省、自治區、直轄市人民政府管理專利工作的部門負責本行政區域內的專利管理工作,協調涉外專利事宜;負責專利執法,依法處理專利糾紛和查處冒充專利行為。
外商投資企業申請專利,可以直接或者委託專利代理機構辦理,但由於專利申請有關事宜專業技術性較強,為了更好的保障專利權的取得,建議企業最好委託依法設立的專利代理機構代理申請專利。外國企業申請專利,應當委託國家知識產權局指定的涉外專利代理機構辦理。
8.2.1 申請專利注意事項
在中國申請專利提交的各種文件應當使用中文,外國人名、地名和科技術語沒有統一中文譯文的,應當注明原文。當按照規定提交的各種證件和證明文件是外文的,在知識產權局認為是必要時,當事人需在指定期限內附送中文譯文;期滿未附送的,視為未提交該證件和證明文件。
申請人有2人以上且未委託專利代理機構的,除請求書中另有聲明的外,以請求書中指明的第一申請人為代表人。
一件發明或者實用新型專利申請應當限於一項發明或者實用新型。屬於一個總的發明構思的兩項以上的發明或者實用新型,可以作為一件申請提出,但這兩項發明應在技術上相互關聯,包含一個或者多個相同或者相應的特定技術特徵,其中特定技術特徵是指每一項發明或者使用新型作為整體,對現有技術做出貢獻的技術特徵。
同樣的發明創造只能授予一項專利權。但是,同一申請人同日對同樣的發明創造既申請實用新型專利又申請發明專利,先獲得的實用新型專利權尚未終止,且申請人申明放棄該適用新型專利權的,可以授予發明專利權。
一件外觀設計專利申請應當限於一種產品所使用的一項外觀設計。用於同一類別並且成套出售或者使用的產品的兩項以上的外觀設計,可以作為一件申請提出。一件外觀設計專利申請中的相似外觀設計不得超過10項。
8.2.2 專利申請審批程序及須提交的文件
(a) 專利申請及須提交的文件
申請人申請專利時,首先要依據專利的不同類型而提交有關文件。如果委託代理的還須提交委託代理書。
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申請發明或者實用新型專利提交的資料:(一式兩份)
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請求書:發明或者實用新型的名稱,發明人或者設計人的姓名,申請人姓名或者名稱、地址,國籍、註冊的國家或地區以及其他事項。
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說明書及其摘要:對發明或者實用新型作出清楚、完整的說明,說明書包括:技術領域、背景技術、發明內容等,以所屬技術領域的技術人員能夠實現為准;必要的時候,應當有附圖,附圖大小及清晰度應當保證在改圖縮小到4釐米x 6釐米時,仍能清晰地分辨出圖中的細節。摘要應當簡要說明發明或者實用新型的技術要點,文字部份不超過300個字,不得使用商業性宣傳用語。
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權利要求書:應當以說明書為依據,說明要求專利保護的範圍。權利要求書有幾項權利要求的,應當用阿拉伯數字順序編號。可以有化學式或者數學式,但是不得有插圖。權利要求書應當有獨立權利要求,也可以有從屬權利要求。依賴遺傳資源完成的發明創造,申請人應當在專利申請文件中說明該遺傳資源的直接來源和原始來源;申請人無法說明原始來源的,應當陳述理由。
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申請外觀設計專利提交的資料:(一式兩份)
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請求書:應當寫明使用該外觀設計的產品及其所屬的類別。
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外觀設計的圖片或者照片:不得小於3釐米x8釐米,也不得大於15釐米x22釐米。
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外觀設計的簡要說明。
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必要時,提交使用外觀設計的產品樣品或者模型,樣本或者模型的體積不得超過30釐米x30釐米x30釐米,重量不得超過15公斤。易腐、易損或者危險品不得作為樣品或者模型提交。
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要求優先權時提交的文件:
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要求優先權條件:申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內,或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內,又在中國就相同主題提出專利申請的,依照外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約,或者依照相互承認優先權的原則,可以享有優先權。
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提交文件:申請優先權提出的書面聲明,並且在三個月內提交申請文件的副本;未提出書面聲明或者與其未提交專利申請文件副本的,視為未要求優先權。
(b) 專利審批程序
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對發明申請的審批:知識產權局在收到發明申請後,經初步審查,認為符合要求的,自申請日起滿18個月,即對外公佈申請文件。知識產權局可以根據申請人的請求早日公佈其申請。發明專利申請自申請日起3年內,知識產權局可以根據申請人隨時提出的請求,對其申請進行實質審查;申請人無正當理由逾期不請求實質審查的,該申請即被視為撤回。知識產權局認為必要的時候,可以自行對發明專利申請進行實質審查。
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知識產權局對發明專利申請經實質審查沒有發現駁回理由的,作出授予發明專利權的決定,發給發明專利證書,同時予以登記和公告。發明專利權自公告之日起生效。
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對實用新型和外觀設計申請的審批:知識產權局對實用新型和外觀設計專利申請經初步審查沒有發現駁回理由的,作出授予實用新型專利權或者外觀設計專利權的決定,發給相應的專利證書,同時予以登記和公告。實用新型專利權和外觀設計專利權自公告之日起生效。
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發明專利申請人在提出實質審查請求時以及在收到知識產權局發出的發明專利申請進入實證審查階段通知書之內的3個月內,可以對發明專利申請主動提出修改。實用新型或者外觀設計專利申請人自申請日起2個月內,可以對實用新型或者外觀設計專利申請主動提出修改。
8.2.3 專利申請權和專利權的轉讓和移轉
專利申請權和專利權可以轉讓。中國單位或者個人向外國人轉讓專利申請權或者專利權的,由國務院對外經濟貿易主管部門會同國務院科學技術行政部門批准。專利權因其他事由發生轉移的,當事人應當憑有關證明文件或者法律文書向國務院專利行政部門辦理專利權人變更手續。
8.2.4 專利權的實施
專利權人可以自己製造其專利產品、使用其專利方法;也可以許可他人製造其專利產品、使用其專利方法。許可他人使用其專利權又分為自願許可和強制許可兩種情形。
(a) 專利實施的自願許可
在自願協商的基礎上,專利權人(許可方)與他人(被許可方)訂立專利權實施許可合同,允許被許可方在一定範圍、一定時間、一定地域內有條件的實施其專利,並支付使用費。
雙方簽訂的專利權實施許可合同,應當採用書面形式,並在簽訂後3個月內向知識產權局備案。
(b) 專利實施的強制許可
根據2008年《中華人民共和國專利法》(下簡稱《專利法》)有關法律條例規定,知識產權局對出現以下情況之一時,可強制許可專利或者使用新型專利的實施:
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專利權人自專利權被授予之日起滿3年,且自提出專利申請日之日起滿4年,無正當理由未實施或者未充分實施其專利的,知識產權局可以給予實施該專利發明或者實用新型專利的強制許可。
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當具備實施條件的企業以合理的條件請求發明或者實用新型專利權人許可實施其專利,而未能在自專利權被授予之日起滿3年內獲得這種許可時,根據該企業的申請,知識產權局可以給予實施該發明專利或者實用新型專利的強制許可。
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專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為,為消除或者減少該行為對競爭產生的不利影響的,知識產權局可以給予實施該專利發明或者實用新型專利的強制許可。
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在國家出現緊急狀態或者非常情況時,或者為了公共利益的目的,知識產權局可以給予實施該發明專利或者實用新型專利的強制許可。
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為了公共健康的目的,對取得專利權的藥品,知識產權局可以給予製造並將其出口到符合中華人民共和國參加的有關國際條約規定的國家或者地區的強制許可。
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一項取得專利權的發明或者實用新型比以前已經取得專利權的發明或者實用新型在技術上先進,其實施又有賴於前一發明或者實用新型的實施的,知識產權局根據後一專利權人的申請,可以給予實施前一發明或者實用新型的強制許可。在此種情形下,知識產權局根據前一專利權人的申請,也可以給予實施後一發明或者實用新型的強制許可。
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專利權人或其被許可人實施其專利的方式或者規模不能滿足國內專利產品或者專利方法的需求時,知識產權局可給予實施該發明專利或者實用新型專利的強制許可。
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強制許可設計發明半導體技術的,其實施限於公共利益的,知識產權局可以給予實施該專利發明或者實用新型專利的強制許可。
注意事項:
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取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨佔的實施權,並且無權允許他人實施。
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取得實施強制許可的單位或者個人應當付給專利權人合理的使用費,其數額由雙方商定;雙方不能達協定的,由知識產權局裁決。
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專利權人對知識產權局關於實施強制許可的決定不服的,專利權人和取得實施強制許可的單位或者個人對知識產權局關於實施強制許可的使用費的裁決不服的,可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。
8.2.5 專利權的保護期限
發明專利權的期限為20年,實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年,均自申請日起計算。